慈善組織應(yīng)合法合規(guī)管理專項基金

張凌霄

作為企業(yè)社會責(zé)任的戰(zhàn)略重點，參與第三次分配是當(dāng)下學(xué)術(shù)界、企業(yè)界和公益慈善界等共同關(guān)注的熱點話題。慈善捐贈是第三次分配的重要方式之一，企業(yè)則是慈善捐贈的中堅力量。

當(dāng)下，在慈善組織(通常是基金會)下設(shè)立冠名專項基金，是一種愈發(fā)受到企業(yè)青睞的慈善捐贈方式。原因在于，專項基金的設(shè)立簡便靈活，企業(yè)還可以享有冠名權(quán)等，并且可以獲得一定的稅收優(yōu)惠。從另一個方面來說，慈善組織也通常會對專項基金收取一定的管理費用，因此這也成為很多慈善組織吸引捐贈人捐贈的重要方式之一。

但在實務(wù)操作中，有的基金會過于追求專項基金數(shù)量的增長和籌款規(guī)模的擴大，忽視事中事后監(jiān)管，對專項基金的管理在一定程度上有所失控，陸續(xù)暴露出不少問題。正如《民政部關(guān)于進一步加強基金會專項基金管理工作的通知》中所表述的，“有的專項基金以獨立組織的名義開展活動，有的忽視了公開透明，有的偏離了公益宗旨，有的背離了捐贈人和受助人的需求，還有個別專項基金甚至為個人或企業(yè)牟取私利”。

因職業(yè)關(guān)系，近年來筆者和所在團隊其他成員為不少慈善組織提供法律服務(wù)，經(jīng)常遇到有設(shè)立專項基金意愿的企業(yè)和基金會“談條件”的情況。例如：要求由企業(yè)成立專項基金管理項目小組，全權(quán)負責(zé)專項基金管理，專項基金的資金要留在企業(yè)賬戶，由企業(yè)專款專用;要求在捐贈協(xié)議中寫明“專項基金應(yīng)刻制專用印章”。

實際上，企業(yè)的這些要求都是不符合規(guī)定的。專項基金本質(zhì)上是在慈善組織中設(shè)立的，企業(yè)的捐贈行為一旦完成，捐贈的財產(chǎn)所有權(quán)即轉(zhuǎn)移給了慈善組織，捐贈財產(chǎn)性質(zhì)也從捐贈人的財產(chǎn)變?yōu)榱松鐣藏敭a(chǎn)，捐贈企業(yè)自此便不再對該財產(chǎn)享有任何占有、使用、收益、處分的權(quán)利，其享有的僅是有權(quán)指定捐贈財產(chǎn)的使用意愿，有權(quán)享有公益項目的冠名權(quán)、知情權(quán)、建議權(quán)、監(jiān)督權(quán)等。接受捐贈的慈善組織才是專項基金的所有人，并且應(yīng)對專項基金負有完全的管理責(zé)任并承擔(dān)全部法律責(zé)任。

專項基金不具備獨立法人資格，沒有獨立的民事行為能力，不能為任何法律行為承擔(dān)后果。因此，專項基金不得以獨立組織的名義開展募捐、與其他組織和個人簽訂協(xié)議或開展其他活動，其法律行為的主體也只能是慈善組織。專項基金的收支應(yīng)當(dāng)全部納入慈善組織賬戶，不得使用其他單位、組織或個人賬戶，不得開設(shè)獨立賬戶和刻制印章，專項基金不得再設(shè)立專項基金。專項基金并非法外之地，慈善組織若疏于監(jiān)管專項基金，除了有損公信力，更可能面臨違法和行政處罰。

此外，有的企業(yè)和慈善組織約定，專項基金設(shè)立管理委員會，這在法律上是沒有限制的。但需要注意的是，管理委員會必須執(zhí)行慈善組織的制度，服從慈善組織的管理，即使是管理委員會主任，也沒有“一言堂”的權(quán)利。

(作者系北京市京師律師事務(wù)所主任、中國慈善聯(lián)合會法律顧問)

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